辦食藥案件的律師,拿到卷宗第一件事往往就是翻檢測報告。然后開始列"瑕疵清單":抽樣人沒資質(zhì)、封簽不規(guī)范、沒告知復(fù)檢權(quán)……
列了七八條,庭上一股腦拋出去,結(jié)果法官一句"這些不影響實質(zhì)公正",全擋回來了。
問題出在哪?
不是找的瑕疵不對,而是把"致命缺陷"和"可補正瑕疵"放在了同一個池子里。法官一聽就知道——你自己也沒分清輕重。
檢測報告的質(zhì)證,從來不是"找得越多越厲害",而是"找到那個一戳就破的點"。今天就聊聊怎么重新組織你的質(zhì)證邏輯。
先分清楚:什么是致命的,什么是撓癢的
有人喜歡把程序瑕疵和實體瑕疵并列,給人一種"找到瑕疵就能打掉報告"的錯覺。實務(wù)中完全不是這樣。
程序問題分兩類:
一類是根本性違法——比如抽樣人員根本沒有執(zhí)法資格、檢材被調(diào)換、檢測機構(gòu)超范圍出具CMA報告,這些直接動搖證據(jù)根基;
另一類是可補正的瑕疵——比如筆錄漏簽一個字、抽樣時間記錄有出入、封簽樣式不統(tǒng)一,控方補個情況說明就過去了。
把"抽樣人員無資質(zhì)"和"樣品封簽不規(guī)范"放在同一層級講,是在誤導(dǎo)年輕律師。前者是核彈,后者頂多是摔了個杯子。
質(zhì)證的第一件事,不是列清單,而是分級。哪些是"一旦成立直接排除"的,哪些是"需要和其他問題組合發(fā)力"的,哪些是"提了也白提"的——心里要有數(shù)。
庭上先說致命的,再說輔助的,沒用的干脆不說。不然你列了十條,法官一條都不記。
最容易被忽略的致命點:抽檢分離
食藥檢測有一條核心程序規(guī)則,很多律師不愿碰——抽檢分離
什么意思?
抽樣的人和檢測的人必須是兩撥人。抽樣由行政執(zhí)法人員完成,檢測由技術(shù)機構(gòu)完成,兩者不能是同一主體。
如果檢測機構(gòu)自己上門抽樣、自己回去檢測,又沒有委托抽樣的特別說明,那就是程序違法。
為什么這個點致命?
因為它直接關(guān)系到檢材的中立性和客觀性。你自己抽自己測,等于既當(dāng)運動員又當(dāng)裁判員,檢測結(jié)論的公正性從根上就有疑問。
實務(wù)中這個問題非常普遍。很多市監(jiān)部門圖省事,直接讓檢測公司帶著設(shè)備去現(xiàn)場抽樣,回來直接出報告。卷宗里仔細看一看——抽樣筆錄上簽字的,是不是檢測機構(gòu)的人?抽樣單位和檢測單位是不是同一家?
查到了,就是一個大問題。
比資質(zhì)更狠的:標(biāo)準(zhǔn)用錯了
很多律師質(zhì)證的順序是:先查資質(zhì),再查程序,最后看標(biāo)準(zhǔn)。這個順序或許要反過來。
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檢測標(biāo)準(zhǔn)適用錯誤的殺傷力,遠大于資質(zhì)問題。
資質(zhì)超范圍,法院往往認(rèn)定為"程序瑕疵",補個說明就過去了。
但標(biāo)準(zhǔn)用錯了——比如用推薦性標(biāo)準(zhǔn)代替強制性國標(biāo)、用已經(jīng)廢止的舊標(biāo)準(zhǔn)、用A產(chǎn)品的標(biāo)準(zhǔn)測B產(chǎn)品——這是實體錯誤,直接影響檢測結(jié)論的正確性。
舉個例子:某食品添加劑超標(biāo)案,控方用的是行業(yè)推薦性標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定不合格,但涉案產(chǎn)品的國家強制性標(biāo)準(zhǔn)里根本沒有這個限值要求。你把這個點打透,檢測報告的結(jié)論就不成立了——不是"程序有問題",而是"結(jié)論本身就是錯的"。
還有一個常見坑:標(biāo)簽瑕疵≠產(chǎn)品不合格。很多檢測報告里寫著"標(biāo)簽不符合GB7718要求",然后就直接認(rèn)定為不合格產(chǎn)品。但標(biāo)簽不規(guī)范是行政違法,不等于產(chǎn)品本身質(zhì)量有問題,更不等于刑法意義上的"偽劣產(chǎn)品"。
這個邊界必須死磕。
一個被低估的維度:抽樣代表性
食藥案件最隱蔽的坑,不在檢測本身,而在抽樣能不能代表全批貨
常見的套路:從倉庫里抽了3~5 盒,檢測不合格,然后直接推定倉庫里3000盒全不合格,按全量計算貨值金額定罪量刑。
這里面有兩個大問題:
第一,抽樣數(shù)量夠不夠
不同產(chǎn)品有不同的抽樣基數(shù)和抽樣數(shù)量規(guī)范,抽少了結(jié)論不具備統(tǒng)計學(xué)意義。比如電力電纜抽樣要求不少于30米,抽了5米就出報告,這個結(jié)論的代表性就存疑。
第二,刑事證明標(biāo)準(zhǔn)下,行政推定能不能直接沿用
行政程序里可以按批次推定不合格,但刑事訴訟要求"排除合理懷疑"。抽了幾樣就推定全批,這個推定在刑事層面能不能站住?
實務(wù)中已有法院認(rèn)為,在沒有證據(jù)證明整批產(chǎn)品生產(chǎn)工藝、原料、批次完全一致的情況下,不能簡單以抽檢結(jié)果推定全部產(chǎn)品不合格。
這個點直接關(guān)聯(lián)定罪數(shù)額,是量刑降檔的關(guān)鍵突破口——打掉一批,數(shù)額就下來一截。
別搞混了:檢測報告和行政認(rèn)定意見是兩回事
食藥案件里有兩類東西經(jīng)常被混用,很多律師質(zhì)證時也可能犯迷糊。
一類是檢測報告——技術(shù)機構(gòu)出的,說"檢出了什么物質(zhì)、含量是多少",這是事實判斷。
另一類是行政認(rèn)定意見——監(jiān)管部門出的,說"這個屬于有毒有害非食品原料"或"這個按假藥論處",這是法律判斷。
你質(zhì)證檢測報告的那套標(biāo)準(zhǔn),不能直接套到行政認(rèn)定意見上。行政認(rèn)定意見要打的是:定性依據(jù)對不對?有沒有經(jīng)過專家論證?有沒有聽取當(dāng)事人的陳述申辯?
更關(guān)鍵的是證據(jù)屬性問題。行政執(zhí)法階段的檢測報告,到了刑事訴訟中到底是什么證據(jù)種類?是鑒定意見?書證?還是"專門性問題報告"?這個定性直接決定質(zhì)證規(guī)則——如果是鑒定意見,適用刑訴法解釋關(guān)于鑒定意見的嚴(yán)格審查規(guī)則,可以申請鑒定人出庭、申請重新鑒定;如果只是書證,審查標(biāo)準(zhǔn)完全不同。
2021年刑訴法解釋第100條新增了"專門性問題報告",食藥檢測報告很多時候是按這個來的,審查規(guī)則參照鑒定意見。這個法律依據(jù)必須補上,不然質(zhì)證的法律基礎(chǔ)站不住。
重新鑒定:別拿"樣品銷毀"當(dāng)獨立武器
最后說一個常見誤區(qū):很多律師喜歡說"原樣品已經(jīng)銷毀,無法重新鑒定,因此檢測報告不應(yīng)采信"。
這個邏輯有點弱。樣品銷毀≠檢測報告不能采信,法院完全可以說"樣品銷毀是正常的檢材處理流程,不影響檢測當(dāng)時的結(jié)論有效性"。
樣品銷毀從來不是一個獨立的抗辯理由,它必須和其他瑕疵組合使用。
正確的邏輯鏈條是:樣品銷毀 → 無法通過重新鑒定驗證原結(jié)論的正確性 → 結(jié)合抽樣不規(guī)范、保管鏈條有疑問、標(biāo)準(zhǔn)適用存疑等其他問題 → 綜合導(dǎo)致檢測結(jié)論的真實性無法確認(rèn) → 無法排除合理懷疑 → 不予采信。
單拿"樣品銷毀"說事,力度遠遠不夠。它是壓垮駱駝的最后一根稻草,但你得先把前面的稻草都堆上去。
收尾總結(jié)
檢測報告的質(zhì)證,說到底就一句話——別被"瑕疵清單"的數(shù)量迷惑,找到那個真正能撬動結(jié)論的支點。
致命缺陷打根基,標(biāo)準(zhǔn)錯誤打?qū)嶓w,抽樣代表性打數(shù)額,抽檢分離打程序公正。分清層級,組合出擊,比列十條不痛不癢的瑕疵有用得多。
下次拿到檢測報告,別急著劃線,先問自己一個問題:如果只能選一個點打,我打哪個?
想清楚了,再出手。
作者:鄒玉杰律師
九章刑辯創(chuàng)始人,安徽律師門戶網(wǎng)創(chuàng)始人;
亳州市律協(xié)刑委會主任,金亞太(亳州)律師事務(wù)所主任,全市看守所律師特約監(jiān)督員,亳州市檢察院人民監(jiān)督員,譙城區(qū)法學(xué)會首席法律咨詢專家……
目標(biāo):窮二十年蠻力,救一百條人命!
#藥都刑辯·圓桌派
#皖北地區(qū)最厲害的刑事律師在哪里?
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