最高人民法院民一庭關于民事訴訟回避、送達的審判實務問答｜實務方圓

最高人民法院民一庭關于民事訴訟回避、送達的審判實務問答

編者按：本文節選自最高人民法院民事審判第一庭修訂編寫的《民事審判實務問答》。該書秉承務實求新的風格，聚焦審判中的新問題、新關系與新理論知識，密切關注《民法典》頒行后民商事實體法和訴訟法的變更和調整，根據現行規范全面系統地回答了民商事審判實務中的常見爭議問題，為民商事糾紛案件的處理提供了重要指引。本文節選該書的部分章節內容，并根據相關法律、法規及司法解釋的修訂，對部分內容作了修正，供讀者參考備查。

目 錄

1.庭審終結后當事人申請審判人員回避如何處理

2.對于駁回再審申請的案件，送達與否其實無損被申請人的權利，在其他方式無法送達的情況下，是否還有必要對應訴通知與審查裁定再進行公告

3.受送達人避而不見，應當如何送達訴訟文書

4.人民法院能否依據與民事訴訟被告親屬的談話筆錄，適用公告送達程序送達訴訟文書

5.民事調解書能否公告送達

6.當事人在一審案件中提供的送達地址確認書可否適用于此后的二審程序、審判監督程序、執行程序

7.當庭宣判的案件，人民法院能否通過告知當事人或訴訟代理人領取裁判文書的時間和地點的方式直接送達

1

庭審終結后當事人申請審判人員回避如何處理

Q

庭審終結后當事人申請審判人員回避如何處理？

A

申請回避是當事人的一項訴訟權利，應在法律規定的期間內行使。《民事訴訟法》第四十八條第一款規定：“當事人提出回避申請，應當說明理由，在案件開始審理時提出；回避事由在案件開始審理后知道的，也可以在法庭辯論終結前提出。”由此可見，當事人行使回避權有兩個時間節點：一是在當事人接到人民法院的案件受理通知書后法庭調查開始前提出，通常的方式是審判長或者獨任審判員宣布審判人員名單后，主動詢問當事人是否申請回避。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第四十七條規定，“人民法院應當依法告知當事人對合議庭組成人員、獨任審判員和書記員等人員有申請回避的權利”，因此，一般而言，人民法院在開庭前應告知當事人申請回避的權利。二是在法庭辯論終結前提出，條件是回避事由是在法庭調查和法庭辯論中才知道的，人民法院不得以當事人已經行使過回避權為由予以駁回。如果一個案件多次開庭，其間當事人只要知道了回避事由，在最后一次法庭辯論終結前均可以申請回避。如果當事人在案件審理開始時就知道回避事由，法庭調查開始前明確表示不申請回避，而后又申請回避，因其申請回避權已喪失，人民法院對此可不再作出是否回避的決定。如果全部庭審結束后當事人才知道回避事由，且該事由確屬審判人員應當回避的情形，但申請回避的法定時間已過，人民法院對此仍需要區別對待，依法作出處理。由于此時當事人已無申請回避權，人民法院無須就回避申請再向當事人作出口頭或者書面決定，也可不答復當事人。經調查，審判人員與本案確有利害關系，該事由很可能影響案件的公正審理的，人民法院應當依照《民事訴訟法》第四十七條的規定，要求應當回避的審判人員自行回避。

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對于駁回再審申請的案件，送達與否其實無損被申請人的權利，在其他方式無法送達的情況下，是否還有必要對應訴通知與審查裁定再進行公告

Q

對于駁回再審申請的案件，送達與否其實無損被申請人的權利，在其他方式無法送達的情況下，是否還有必要對應訴通知與審查裁定再進行公告？

A

在處理申請再審案件過程中，會出現較多的被申請人聯系不上、郵寄被退件、原審律師以不代理為由拒收等無法有效送達的情形。按照《最高人民法院關于進一步加強民事送達工作的若干意見》第六條的規定，“當事人在送達地址確認書中確認的送達地址，適用于第一審程序、第二審程序和執行程序……”，但未擴大到再審審查和再審程序。對于駁回再審申請的案件，送達與否其實無損被申請人的權利，在其他方式無法送達的情況下，沒有必要再進行公告。理由是：一是送達與否并不影響被申請人的權利。《最高人民法院關于進一步加強民事送達工作的若干意見》第十五條規定：“要嚴格適用民事訴訟法關于公告送達的規定，加強對公告送達的管理，充分保障當事人的訴訟權利。只有在受送達人下落不明，或者用民事訴訟法第一編第七章第二節規定的其他方式無法送達的，才能適用公告送達。”這表明不允許適用公告送達的目的就在于保障當事人的訴訟權利，而在駁回再審申請的案件中是否送達都不會損害被申請人的權利。二是因為沒有改變生效文書的狀態，再審針對的是已生效的法律文書，不同于二審程序，即使二審是維持原判的結果，但如果無法送達依然要公告。

3

受送達人避而不見，應當如何送達訴訟文書

Q

人民法庭在審理案件時，經常遇到因當事人避而不見而導致訴訟文書送達難的問題。實踐中，面對這種情形，往往直接采用公告送達的方式送達，但是造成了訴訟拖延等一系列問題。應當如何解決這種問題？

A

送達難是人民法院審理案件時經常遇到的問題。2012年8月31日修正的《民事訴訟法》第八十六條針對2007年《民事訴訟法》第七十九條規定作出修改，修改了留置送達的規定。如果有證據表明受送達人就在其住所居住，但卻避而不見，即可認為屬于“拒絕接收訴訟文書”，人民法院可以依據新《民事訴訟法》第八十九條規定，“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的，送達人可以邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達”。但是，如果受送達人及其同住成年家屬，確實不在其住所內居住生活，人民法院就不能采取上述送達方式送達訴訟文書。《最高人民法院關于進一步加強民事送達工作的若干意見》第八條亦對受送達人避而不見的情形作出了處理規定：“當事人拒絕確認送達地址或以拒絕應訴、拒接電話、避而不見送達人員、搬離原住所等躲避、規避送達，人民法院不能或無法要求其確認送達地址的，可以分別以下列情形處理：

（一）當事人在訴訟所涉及的合同、往來函件中對送達地址有明確約定的，以約定的地址為送達地址；

（二）沒有約定的，以當事人在訴訟中提交的書面材料中載明的自己的地址為送達地址；

（三）沒有約定、當事人也未提交書面材料或者書面材料中未載明地址的，以一年內進行其他訴訟、仲裁案件中提供的地址為送達地址；

（四）無以上情形的，以當事人一年內進行民事活動時經常使用的地址為送達地址。人民法院按照上述地址進行送達的，可以同時以電話、微信等方式通知受送達人。”此外，根據《民事訴訟法》第九十五條的規定，“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，公告送達。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。公告送達，應當在案卷中記明原因和經過”。

4

人民法院能否依據與民事訴訟被告親屬的談話筆錄，適用公告送達程序送達訴訟文書

Q

因民事案件被告外出務工，人民法院無法送達訴訟文書，法官向其父母詢問被告下落并制作談話筆錄。如被告外出務工已久，去處不明，與家人失去聯系，人民法院可否以此為據公告送達訴訟文書？

A

討論中形成兩種不同意見：一種意見認為，該談話筆錄可以作為公告送達的依據；另一種意見認為，談話筆錄不能作為公告送達的依據，而應由當地基層政府出具被告下落不明的證明。

《民事訴訟法》第九十五條規定：“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，公告送達。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。公告送達，應當在案卷中記明原因和經過。”據此，法律沒有規定需經當地基層組織出具被告下落不明的書證后，才能適用公告送達程序送達訴訟文書。多數情況下，當地基層組織并不了解被告生活和工作情況，無法證明被告下落不明。人民法院詢問受送達人親屬并制作談話筆錄，記明通過其他法定送達形式無法送達的原因和經過后，即可認定受送達人下落不明，適用公告送達程序送達。

5

民事調解書能否公告送達

Q

有的民事調解書是采用公告送達方式進行的，請問民事調解書能夠公告送達嗎？

A

《民事訴訟法》第九十五條規定：“受送達人下落不明，或者用本節規定的其他方式無法送達的，公告送達。自發出公告之日起，經過三十日，即視為送達。公告送達，應當在案卷中記明原因和經過。”從該條的規定來看，并沒有規定民事調解書不能夠公告送達。《最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規定》第十五條第一款規定，調解達成協議并經審判人員審核后，雙方當事人同意該調解協議經雙方簽名或者按指印生效的，該調解協議自雙方簽名或者按指印之日起發生法律效力。據此，在適用簡易程序審理的案件中，生效的調解書也可能存在用直接送達、留置送達、郵寄送達等方式不能送達的情況，這時就需要采用公告送達的方式進行送達。在采用普通程序審理的民事案件中，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百五十一條第一款的規定，“根據民事訴訟法第一百零一條第一款第四項規定，當事人各方同意在調解協議上簽名或者蓋章后即發生法律效力的，經人民法院審查確認后，應當記入筆錄或者將調解協議附卷，并由當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力”。依照上述司法解釋，采用普通程序審理的案件中發生法律效力的調解書也存在需要公告送達的情形。有的案件一審時，人民法院對該當事人采用公告送達的方式送達判決書。根據判決書的主文，該當事人不承擔民事責任。其他當事人上訴，最后二審法院調解結案。根據調解書的內容，該當事人不承擔民事責任。這樣，對該當事人也應當用公告送達的方式送達調解書。如果調解書中沒有“當事人各方同意在調解協議上簽名或者蓋章后即發生法律效力”或者類似表述的，那么，按照《民事訴訟法》第一百條第三款的規定，“調解書經雙方當事人簽收后，即具有法律效力”，該調解書還不具有法律效力。這類沒有生效的調解書就不能采用公告送達的方式送達。

6

當事人在一審案件中提供的送達地址確認書可否適用于此后的二審程序、審判監督程序、執行程序

Q

案件進入二審程序、審判監督程序、執行程序，當事人未申請變更送達地址的情況下，可否按照當事人在一審案件中提供的送達地址確認書中記載的地址送達？

A

關于送達地址確認書適用的時間和空間的效力和范圍問題，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百三十七條規定：“當事人在提起上訴、申請再審、申請執行時未書面變更送達地址的，其在第一審程序中確認的送達地址可以作為第二審程序、審判監督程序、執行程序的送達地址。”與之相符，《最高人民法院關于以法院專遞方式郵寄送達民事訴訟文書的若干規定》第四條第三款和第十一條第一款也體現了相同的立法思路。該規定第四條第三款規定，“當事人在第一審、第二審和執行終結前變更送達地址的，應當及時以書面方式告知人民法院”；第十一條第一款規定，“因受送達人自己提供或者確認的送達地址不準確、拒不提供送達地址、送達地址變更未及時告知人民法院、受送達人本人或者受送達人指定的代收人拒絕簽收，導致訴訟文書未能被受送達人實際接收的，文書退回之日視為送達之日”。從前述司法解釋和規定的內容來看，當事人在一審訴訟時向法院提供或確認的送達地址，在案件進入二審和執行程序后仍然是有效的，送達地址確認書的時間和空間效力可擴展至二審及此后的執行階段；在一個案件完整的訴訟程序終結前，當事人未申請變更送達地址的情況下，送達地址確認書應該在整個程序中均為有效，除一審程序中可適用外，在二審和執行程序中可以繼續適用。最高人民法院印發的《關于進一步加強民事送達工作的若干意見》第六條也同樣規定：“當事人在送達地址確認書中確認的送達地址，適用于第一審程序、第二審程序和執行程序。當事人變更送達地址，應當以書面方式告知人民法院。當事人未書面變更的，以其確認的地址為送達地址。”

7

當庭宣判的案件，人民法院能否通過告知當事人或訴訟代理人領取裁判文書的時間和地點的方式直接送達

Q

經當庭宣判，當事人均已了解人民法院的裁判理由和裁判內容，進而能自行判斷是否提出上訴。此種情形下，人民法院能否通過告知當事人或訴訟代理人領取裁判文書的時間和地點的方式直接送達？

A

關于當庭宣判的裁判文書送達問題，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》第二百五十三條規定：“當庭宣判的案件，除當事人當庭要求郵寄發送裁判文書的外，人民法院應當告知當事人或者訴訟代理人領取裁判文書的時間和地點以及逾期不領取的法律后果。上述情況，應當記入筆錄。”由此可見，首先，在當庭宣判的前提下，如果當事人要求郵寄送達裁判文書的，人民法院應按其提供的送達地址郵寄送達，而不用審查其要求郵寄送達的理由是否正當。一方面，這是尊重當事人送達方式選擇權的表現；另一方面，依據《最高人民法院關于以法院專遞方式郵寄送達民事訴訟文書的若干規定》第十一條第一款規定，“因受送達人自己提供或者確認的送達地址不準確、拒不提供送達地址、送達地址變更未及時告知人民法院、受送達人本人或者受送達人指定的代收人拒絕簽收，導致訴訟文書未能被受送達人實際接收的，文書退回之日視為送達之日”，通過郵寄送達可以緩解“送達難”的問題。其次，在當事人放棄郵寄送達并選擇領取裁判文書的前提下，當事人在指定期間和指定地點領取裁判文書并不違反送達的相關規定。既然當事人沒有選擇郵寄送達，那么人民法院指定其領取裁判文書的期間和地點以及就逾期不領取裁判文書的法律后果所作的告知，其本身即已在當事人與人民法院之間建立了類似“契約”的約定并確立了相應的訴訟秩序，當事人違反該約定理應承擔約定業已確定的后果。最后，人民法院主動告知當事人逾期不領取的法律后果，包括在指定期間內未領取的，期間屆滿之日為送達之日，當事人的上訴期從人民法院指定領取裁判文書期間屆滿之日起開始計算。

來源：法學45度

編輯：芷清