新《公司法》限期實(shí)繳制將重新激活“兩虛一逃”罪

文|安遠(yuǎn)律師 河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所

“兩虛一逃”罪是與公司注冊(cè)資本制度有關(guān)的“虛報(bào)注冊(cè)資本罪”（刑法158條）、“虛假出資罪”和“抽逃出資罪”（刑法159條）的統(tǒng)稱。

新《公司法》自2024年7月1日起生效，其中最大亮點(diǎn)為修改了自2013年起所實(shí)施的有限責(zé)任公司認(rèn)繳制，將有限責(zé)任公司股東繳納出資的方式和期限變更為限定期限實(shí)繳制，股東應(yīng)當(dāng)對(duì)所認(rèn)繳的出資自公司成立之日起五年內(nèi)繳足完畢。該項(xiàng)制度的修改，重新激活了“沉默”近十年的“兩虛一逃”罪。

一、規(guī)制依據(jù)

2014年全國(guó)人大常委會(huì)“關(guān)于《刑法》第一百五十八條、第一百五十九條的解釋”（簡(jiǎn)稱“2014解釋”）規(guī)定：“刑法第一百五十八條、第一百五十九條的規(guī)定，只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司”，這是認(rèn)定“兩虛一逃”罪的制度要求。所以從制度上“兩虛一逃”罪只規(guī)制實(shí)行實(shí)繳登記制的公司，認(rèn)繳制下，“兩虛一逃”罪處于“沉默”狀態(tài)。

二、舊《公司法》下“兩虛一逃”保持“沉默”

2013年《公司法修正案》將公司登記制度修改為認(rèn)繳登記制，同時(shí)不再限制公司登記的最低資本額要求，除法律另有規(guī)定的公司類型，例如金融公司、勞務(wù)派遣公司等類型外，其他公司不再做強(qiáng)制性規(guī)定。

通過(guò)整理“兩虛一逃”罪刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，該三項(xiàng)罪名均具備適用的必備條件：一是繳納出資的資本量要求，二是繳納出資的時(shí)間要求。例如：虛報(bào)注冊(cè)資本罪的一種行為方式是行為人通過(guò)虛假的資信證明，欺騙工商登記機(jī)關(guān)，讓登記機(jī)關(guān)誤以為其具備注冊(cè)某一體量公司的實(shí)力，向其頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照；抽逃出資罪和虛假出資罪更是行為人在注冊(cè)資本上做手腳，并沒(méi)有滿足繳納出資的資本量要求。但在2013年公司法所規(guī)定的登記制度下，公司發(fā)起人、股東可以任意決定公司的注冊(cè)資本量，不需要提供相應(yīng)的資信支撐，也無(wú)需規(guī)定嚴(yán)格的時(shí)間將認(rèn)繳出資繳納完畢，認(rèn)定“兩虛一逃”罪缺乏繳納出資資本量和出資時(shí)間的實(shí)質(zhì)性條件。

例如：陳悅飛虛假出資、抽逃出資、合同詐騙一審刑事判決書[（2015）北刑初字第102號(hào)]（來(lái)源于網(wǎng)絡(luò)）

法院認(rèn)定：關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控被告人陳悅飛構(gòu)成抽逃出資罪，經(jīng)查抽逃出資罪只適用于依法實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，青島某公司不屬于實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳登記制的公司，故對(duì)該項(xiàng)指控，本院不予支持。被告人陳悅飛及其辯護(hù)人所提被告人陳悅飛不構(gòu)成抽逃出資罪的意見成立，本院予以采納。

三、新《公司法》重新激活“兩虛一逃”罪，但應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情況

（一）在新《公司法》規(guī)定的五年繳足期限內(nèi)，“兩虛一逃”罪仍然處于“沉默”狀態(tài)

上文所述，“兩虛一逃”罪均需實(shí)質(zhì)審查設(shè)立公司所要求的資本量和繳納出資的時(shí)間要求，由于新《公司法》在股東、發(fā)起人注冊(cè)公司時(shí)不要求實(shí)繳（不存在驗(yàn)資或提供資信證明），而是在注冊(cè)公司時(shí)繼續(xù)實(shí)行認(rèn)繳，只要五年內(nèi)繳足即可，這種限定期限的實(shí)繳制使得我們無(wú)法從主觀上判斷股東、發(fā)起人在五年內(nèi)是否具有實(shí)繳出資的真實(shí)實(shí)力和行為，更無(wú)法判斷在注冊(cè)公司向工商登記部門登記注冊(cè)資本時(shí)是否存在欺詐登記、騙取公司登記機(jī)關(guān)，從而取得登記的行為。如果公司在五年期限到來(lái)前注銷登記，由于這期間不要求實(shí)繳，也就不存在“兩虛一逃”的認(rèn)定。

（二）在五年繳足期限屆滿后，“兩虛一逃”罪被激活

如果五年繳納出資期限屆滿，公司的股東、發(fā)起人就恢復(fù)到了以往實(shí)行注冊(cè)資本實(shí)繳制下股東和發(fā)起人所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的出資義務(wù)，即提供本人實(shí)繳出資的驗(yàn)資報(bào)告或資信證明。但此時(shí)公司股東、發(fā)起人既不想實(shí)繳出資，又不打算注銷公司或減資的，通過(guò)虛假方式出資、抽逃出資或提供虛假資信證明的，即滿足“2014解釋”的要求，屬于履行實(shí)繳登記制下公司股東、發(fā)起人的出資義務(wù)，可以“兩虛一逃”罪追究股東、發(fā)起人的刑事責(zé)任。

四、擴(kuò)展整理

（1）虛報(bào)注冊(cè)資本罪。罪狀為：申請(qǐng)公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。

最高檢、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，有以下情形之一，應(yīng)當(dāng)予以立案追訴：

1、超過(guò)法定出資期限+實(shí)繳資本不足注冊(cè)資本最低限額+有限責(zé)任公司虛報(bào)30萬(wàn)元以上+虛報(bào)數(shù)額占應(yīng)繳額60%以上/股份有限公司虛報(bào)300萬(wàn)元以上＋虛報(bào)數(shù)額占應(yīng)繳額30%以上；

2、超過(guò)法定出資期限+實(shí)繳資本達(dá)到注冊(cè)資本最低限額+有限責(zé)任公司虛報(bào)100萬(wàn)元以上+虛報(bào)數(shù)額占應(yīng)繳額60%以上/股份有限公司虛報(bào)1000萬(wàn)元以上+虛報(bào)數(shù)額占應(yīng)繳額30%以上；

3、造成投資者、債權(quán)人直接經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元以上；

4、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但有以下情形之一：兩年內(nèi)因虛報(bào)注冊(cè)資本受到過(guò)行政處罰2次以上，又虛報(bào)出資；向公司登記主管人員行賄；為進(jìn)行違法活動(dòng)而注冊(cè)的。

（2）虛假出資罪。罪狀為：公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

最高檢、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，有以下情形之一，應(yīng)當(dāng)予以立案追訴：

1、超過(guò)法定出資期限+有限責(zé)任公司虛假出資數(shù)額30萬(wàn)元以上+虛假數(shù)額占應(yīng)繳額60%以上/股份有限公司虛假出資數(shù)額300萬(wàn)元以上＋虛假數(shù)額占應(yīng)繳額30%以上；

2、造成公司、股東、債權(quán)人直接經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元以上；

3、雖未達(dá)數(shù)額要求，但有以下情形之一：致使公司資不抵債或無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)；公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、兩年內(nèi)因虛假出資受到過(guò)行政處罰2次以上，又虛假出資的；利用虛假出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)。

（3）抽逃出資罪。罪狀為：在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

最高檢、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，有以下情形之一，應(yīng)當(dāng)予以立案追訴：

1、有限責(zé)任公司股東抽逃出資30萬(wàn)元以上+抽逃出資額占實(shí)繳額60%以上/股份有限公司發(fā)起人、股東抽逃出資額300萬(wàn)元以上+抽逃出資額占實(shí)繳額30%以上；

2、造成公司、股東、債權(quán)人直接經(jīng)濟(jì)損失10萬(wàn)元以上；

3、雖未達(dá)數(shù)額要求，但有以下情形之一：致使公司資不抵債或無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)；公司發(fā)起人、股東合謀抽逃出資、兩年內(nèi)因抽逃出資受到過(guò)行政處罰2次以上，又抽逃出資的；利用抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動(dòng)。

*作者簡(jiǎn)介：
安遠(yuǎn)律師，河北世紀(jì)方舟律師事務(wù)所合伙人、青工委副主任、所刑事委員會(huì)委員，河北省人民檢察院聽證員，核心專注于石家莊及河北地區(qū)的刑事案件的辯護(hù)與代理，尤其在跨境類犯罪（涉虛擬貨幣、開設(shè)賭場(chǎng)、偷越國(guó)邊境等）、性犯罪案件、經(jīng)濟(jì)犯罪案件（涉詐騙類）、職務(wù)犯罪案件（貪污、受賄罪）、環(huán)食藥知案件（涉野生動(dòng)物罪）的全流程辯護(hù)與代理。