全球外資審查盯上“數(shù)據(jù)與算力”，中企如何應(yīng)對？

人工智能（AI）浪潮正在改變?nèi)蚩缇惩顿Y監(jiān)管邏輯。

隨著AI模型訓練、云計算服務(wù)和算力需求快速增長，數(shù)據(jù)、算法、算力以及相關(guān)基礎(chǔ)設(shè)施的控制權(quán)，正成為各國外商直接投資（FDI）審查關(guān)注的新領(lǐng)域。與此同時，各國監(jiān)管機構(gòu)對跨境交易的審查重點，也正在從投資者身份延伸至交易可能帶來的戰(zhàn)略影響。

“當前外商投資審查制度正在經(jīng)歷重塑，監(jiān)管機構(gòu)關(guān)注的不僅是投資者背景，更是外國買家通過交易能夠取得哪些控制權(quán)，以及相關(guān)資產(chǎn)、系統(tǒng)和業(yè)務(wù)可能帶來的安全影響。”富而德律師事務(wù)所反壟斷、競爭及貿(mào)易業(yè)務(wù)合伙人杜寧（Ninette Dodoo）近日在媒體溝通會上對《國際金融報》記者表示，“現(xiàn)在監(jiān)管機構(gòu)關(guān)注的不僅是誰在投資，而是這筆投資會讓外國買家實現(xiàn)什么目的。”

在這一背景下，日本、歐盟等主要經(jīng)濟體也在同步推進外資審查機制調(diào)整。對于中國企業(yè)而言，如何在監(jiān)管環(huán)境變化下優(yōu)化海外投資布局，成為出海過程中的重要課題。

AI成為外資審查新焦點

杜寧表示，數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施，尤其是AI數(shù)據(jù)中心，正在成為各國監(jiān)管機構(gòu)重點關(guān)注的領(lǐng)域。隨著AI和云服務(wù)需求快速增長，數(shù)據(jù)中心已經(jīng)不再只是傳統(tǒng)意義上的基礎(chǔ)設(shè)施，而被視為承載未來數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的戰(zhàn)略資產(chǎn)。

在這一背景下，監(jiān)管機構(gòu)關(guān)注的重點包括數(shù)據(jù)中心控制權(quán)歸屬、設(shè)施能否穩(wěn)定支撐人工智能相關(guān)云服務(wù)，以及外國投資者是否會因此獲得對本國關(guān)鍵資源和能力的控制權(quán)。

富而德律師事務(wù)所反壟斷、競爭及貿(mào)易業(yè)務(wù)合伙人博加德（Laurent Bougard）進一步表示，過去十年，各國外資審查更多聚焦于港口、電站等實體資產(chǎn)，但如今競爭越來越集中于數(shù)據(jù)、算法、算力以及支撐AI發(fā)展的底層基礎(chǔ)設(shè)施。“現(xiàn)在的核心問題已經(jīng)從物理資產(chǎn)轉(zhuǎn)向數(shù)字能力”。

銳敏富而德反壟斷及外資審查業(yè)務(wù)顧問葛汶婷指出，AI領(lǐng)域的外資審查與傳統(tǒng)行業(yè)存在一定差異，關(guān)注重點并不一定是資產(chǎn)本身，而是企業(yè)掌握的技術(shù)能力，包括技術(shù)資料、訓練數(shù)據(jù)、核心人員以及算力資源等。與此同時，AI領(lǐng)域的外資審查也正在與出口管制、網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)保護以及制裁等其他監(jiān)管體系產(chǎn)生更多交叉。

多國強化外資審查協(xié)作

除AI和數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施外，日本、歐盟等主要經(jīng)濟體也正在推進外資審查制度調(diào)整。

博加德表示，日本近年來持續(xù)強化外商投資審查機制，其制度變化體現(xiàn)出一個明顯趨勢，即從關(guān)注交易形式轉(zhuǎn)向關(guān)注交易可能產(chǎn)生的戰(zhàn)略影響。

“日本外商投資審查的一個重要變化在于，監(jiān)管范圍進一步擴大，包括部分間接收購交易也可能被納入審查范圍。此外，即使交易無需事先申報，也可能面臨事后審查風險。”

博加德表示，對于計劃投資日本的外國企業(yè)而言，需要更加前置地開展盡職調(diào)查，全面排查目標企業(yè)是否涉及日本相關(guān)資產(chǎn)、技術(shù)、數(shù)據(jù)或者敏感業(yè)務(wù)，并在交易文件中通過交割先決條件、最終截止日期以及賣方配合義務(wù)等方式降低風險。

在歐盟方面，新的外資審查規(guī)則正推動成員國之間加強協(xié)調(diào)。博加德表示，目前歐盟各成員國仍保有國家安全審查權(quán)限，企業(yè)無法像經(jīng)營者集中審查一樣，通過“一站式”程序完成全部審查。不過，未來隨著歐盟統(tǒng)一協(xié)調(diào)機制推進，成員國之間的信息共享和合作預(yù)計將進一步加強。

中企出海需將FDI風險前置

面對全球外資審查趨嚴，中國企業(yè)海外投資也需要調(diào)整傳統(tǒng)交易思路。

葛汶婷表示，在實踐中，中國企業(yè)最容易產(chǎn)生的誤區(qū)之一是將FDI審查理解為類似經(jīng)營者集中的常規(guī)申報，因此應(yīng)對節(jié)奏往往落后。

“很多時候，企業(yè)發(fā)現(xiàn)FDI風險時，交易價格、時間表以及相關(guān)條款已經(jīng)基本確定，但實際上，F(xiàn)DI審查會對這些因素產(chǎn)生重大影響。”

葛汶婷指出，企業(yè)還容易忽視標的公司的非主營業(yè)務(wù)風險。例如，一家規(guī)模較小的企業(yè)，可能因為擁有一份政府合同、一項數(shù)據(jù)業(yè)務(wù)或者某類軍民兩用產(chǎn)品，而改變整個交易的監(jiān)管屬性。

此外，部分投資者試圖通過少數(shù)股權(quán)投資或間接收購方式降低審查風險，但事實上，不少國家的FDI制度不僅關(guān)注持股比例，也會考慮董事席位、否決權(quán)、信息訪問權(quán)以及實際控制能力。

杜寧補充稱，企業(yè)當前面臨的挑戰(zhàn)不僅是提供更多監(jiān)管信息，還要明確哪些信息可以向境外披露和傳輸。跨境交易過程中，企業(yè)需要同時考慮監(jiān)管要求以及自身的信息安全和合規(guī)義務(wù)。

對于如何降低監(jiān)管風險，嘉賓表示，交易結(jié)構(gòu)設(shè)計仍是重要工具。例如，在涉及敏感業(yè)務(wù)時，可以通過限制控制權(quán)、設(shè)置數(shù)據(jù)隔離機制、本地化治理安排等方式降低風險。

不過，杜寧強調(diào)，具體措施取決于監(jiān)管機構(gòu)關(guān)注的風險類型。如果風險來自敏感數(shù)據(jù)流動，需要通過信息隔離解決；如果風險來自供應(yīng)鏈安全，則需要采取相應(yīng)措施增強供應(yīng)鏈保障。“最終，交易方需要理解監(jiān)管關(guān)注的風險本質(zhì)，并據(jù)此設(shè)計解決方案”。