代持型受賄如何認(rèn)定既未遂

來(lái)源：中央紀(jì)委國(guó)家監(jiān)委網(wǎng)站

【基本案情】

陳某某，1993年8月加入中國(guó)共產(chǎn)黨。曾任南京江寧經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)管委會(huì)辦公室副主任、江寧區(qū)人社局局長(zhǎng)、南京未來(lái)科技城黨工委書記等職。2021年4月辭去公職。

受賄罪。2013年2月至2021年4月，陳某某利用擔(dān)任江寧區(qū)人社局局長(zhǎng)、南京未來(lái)科技城黨工委書記等職務(wù)上的便利，為江蘇某建設(shè)發(fā)展集團(tuán)有限公司、南京某環(huán)境科技有限公司等單位在項(xiàng)目承接、租金支付等事項(xiàng)上提供幫助。2013年2月至2022年6月，陳某某多次收受上述公司法定代表人王某某、李某某等人所送財(cái)物共計(jì)6340.9萬(wàn)余元。

其中，陳某某于2018年下半年與王某某達(dá)成約定，由陳某某幫助其公司承接業(yè)務(wù)，王某某則送給其5000萬(wàn)元左右“養(yǎng)老錢”，此后陳某某利用職務(wù)便利幫助該公司承接了14.7億余元業(yè)務(wù)，2019年7月至2021年1月，王某某按照陳某某要求，將4594萬(wàn)余元存放在以王某某父親名義開(kāi)設(shè)的銀行賬戶中，該銀行賬戶綁定的手機(jī)號(hào)碼系陳某某提供，陳某某多次通過(guò)使用綁定該銀行賬戶的手機(jī)銀行APP進(jìn)行購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品等，王某某及其父親則未使用過(guò)上述款項(xiàng)。直至案發(fā)，上述4594萬(wàn)余元仍存放在王某某父親名下的銀行賬戶中。

此外，2019年10月、2020年8月，王某某還按照陳某某要求，先后購(gòu)買了一輛寶馬轎車和一輛大眾帕薩特轎車送給陳某某，共計(jì)花費(fèi)259萬(wàn)余元，除購(gòu)車款206萬(wàn)余元外，還額外支付了47.8萬(wàn)余元的增值稅、購(gòu)置稅等稅費(fèi)以及5.7萬(wàn)余元的保險(xiǎn)費(fèi)用。2021年4月，陳某某辭職后，王某某先后于當(dāng)月和2022年6月，分2次以“工資”名義送給陳某某400萬(wàn)元。

貪污罪。2009年4月至2014年1月，陳某某利用擔(dān)任江寧區(qū)人社局局長(zhǎng)等職務(wù)上的便利，通過(guò)虛列開(kāi)支的方式套取公款并據(jù)為己有，共計(jì)64.9萬(wàn)余元。

洗錢罪。2021年8月，陳某某為掩飾、隱瞞受賄所得，將其收受蔡某某所送的100萬(wàn)元現(xiàn)金賄款交給其司機(jī)李某某，并安排李某某、其朋友劉某將該款存入劉某的銀行賬戶，之后陳某某通過(guò)操作綁定該銀行賬戶的手機(jī)銀行APP，將該款中的95萬(wàn)元與其他錢款一起購(gòu)買了銀行理財(cái)產(chǎn)品。

【分析意見(jiàn)】

陳某某收受王某某所送賄賂中，有4594萬(wàn)余元長(zhǎng)期存放在王某某父親名下的銀行賬戶中，陳某某是否構(gòu)成受賄既遂？

近年來(lái)，腐敗手段翻新升級(jí)，新型腐敗和隱性腐敗日益增多，一些受賄人為了開(kāi)脫罪責(zé)逃避懲罰，往往故意與行賄人約定將受賄財(cái)物保管在行賄人或者第三人處，在此情況下，如何準(zhǔn)確認(rèn)定受賄犯罪的既遂、未遂，需要結(jié)合具體案情探討。

本案中，陳某某與王某某均陳述，2018年下半年，雙方約定由陳某某利用職務(wù)便利幫助王某某名下公司承接業(yè)務(wù)，王某某則送給其5000萬(wàn)元左右“養(yǎng)老錢”，雙方已經(jīng)達(dá)成行受賄合意。但因?yàn)橹敝涟赴l(fā)，上述4594萬(wàn)余元仍存放在王某某父親名下的銀行賬戶中，并未交付給陳某某，對(duì)此4594萬(wàn)余元能否認(rèn)定陳某某構(gòu)成受賄既遂？我們認(rèn)為，對(duì)此類代持型受賄犯罪，必須堅(jiān)持實(shí)質(zhì)判斷，并重點(diǎn)從以下方面來(lái)判斷受賄犯罪的既遂未遂。

一是看行賄人是否有賄送財(cái)物的真實(shí)意愿、行為。一般情況下，行賄人有了行賄意思表示后，如果將財(cái)物獨(dú)立保管、單獨(dú)開(kāi)戶存放或按照雙方約定購(gòu)買了相應(yīng)財(cái)物如房產(chǎn)、汽車等，方便受賄人隨時(shí)支取、使用，則表明行賄人有真實(shí)的意愿賄送財(cái)物。

從本案看，陳某某與王某某達(dá)成行受賄合意后，王某某按照陳某某要求，以其父親名義新辦了一張銀行卡，并自2019年7月至2021年1月分多次陸續(xù)往該卡中存放了4594萬(wàn)余元，此后直至2023年5月陳某某案發(fā)，王某某均按照陳某某要求進(jìn)行相關(guān)操作，從未使用過(guò)該銀行賬戶中的錢款，能夠看出其具有真正的兌付意愿。

實(shí)踐中，如果行賄人不是真實(shí)意思表示，僅僅是虛假承諾或是行賄人根本不具有兌付經(jīng)濟(jì)能力，其承諾可能就是“空中樓閣”，一般不宜認(rèn)定受賄犯罪既遂。

二是看受賄人有無(wú)實(shí)際控制財(cái)物。在犯罪既遂的判斷上，有無(wú)實(shí)際控制財(cái)物應(yīng)當(dāng)是判斷的關(guān)鍵所在，至于部分人員為了掩飾犯罪，形式上雖未完成賄款的交付，但是控制權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移，這種情況也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定既遂。

就本案而言，上述4594萬(wàn)余元賄款雖存放在王某某父親名下的銀行賬戶中，但銀行賬戶綁定的手機(jī)號(hào)碼卻系陳某某提供，且陳某某本人日常通過(guò)手機(jī)銀行APP使用上述款項(xiàng)進(jìn)行購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品等操作，王某某及其父親則未使用過(guò)上述款項(xiàng)。結(jié)合上述行為，可以看出陳某某對(duì)賄款多次、長(zhǎng)期進(jìn)行支配，事實(shí)上行使了對(duì)財(cái)物的占有、使用、收益或處分權(quán)能，對(duì)行賄人給予的財(cái)物做到了實(shí)際的控制。

除了上述關(guān)鍵因素外，還可以了解受賄人對(duì)行賄人是否有較強(qiáng)的控制力。如果受賄人對(duì)行賄人控制力較弱，則行賄人完全有可能中途反悔。實(shí)踐中，可以從約定代持中由誰(shuí)主導(dǎo)，受賄人當(dāng)前及今后的身份、職務(wù)，行受賄雙方關(guān)系緊密程度，行賄人是否已實(shí)際謀取到利益，行賄人后續(xù)是否還有求于受賄人等多個(gè)方面進(jìn)行綜合分析。如果行賄人與受賄人之間日常關(guān)系并不緊密，或行賄人實(shí)際并未從受賄人處謀取到利益，則受賄人對(duì)行賄人的控制力就明顯偏弱，受賄人最終能否獲得財(cái)物就存在不確定性，可能影響既未遂甚至受賄犯罪認(rèn)定。

本案中，陳某某與王某某長(zhǎng)期交往，按照陳某某所述，雙方交往從“初識(shí)”發(fā)展到“信任”階段，形成了較為固定的你予我取的關(guān)系。王某某通過(guò)陳某某承接了多個(gè)工程，工程量大、延續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，在工程推進(jìn)、驗(yàn)收結(jié)算等方面都有求于陳某某，即使后期陳某某已辭職，其仍對(duì)陳某某提出的發(fā)放“工資”等要求逐一照辦，雙方之間形成了固定緊密的關(guān)系。綜合以上因素，能夠認(rèn)定陳某某上述行為構(gòu)成受賄犯罪既遂。

行賄人以代為購(gòu)買商品方式行賄時(shí)，相關(guān)稅費(fèi)是否應(yīng)計(jì)入受賄人受賄數(shù)額？

在以汽車、房屋等作為收受對(duì)象或受賄人收受行賄人代為支付相關(guān)服務(wù)的受賄犯罪中，行受賄雙方為實(shí)現(xiàn)權(quán)錢交易，有時(shí)需要行賄人在賄賂物之外額外支付某些費(fèi)用，如購(gòu)車時(shí)支付的車輛購(gòu)置稅、購(gòu)房時(shí)支付的契稅等。這種情況下，是以賄賂物的實(shí)際價(jià)值來(lái)認(rèn)定受賄數(shù)額，還是以行賄人的實(shí)際支出來(lái)認(rèn)定，往往存在不同認(rèn)識(shí)。我們認(rèn)為，認(rèn)定此類受賄犯罪的數(shù)額，應(yīng)以賄賂財(cái)物的實(shí)際價(jià)值為基礎(chǔ)，同時(shí)把握兩個(gè)方面。

一是費(fèi)用是否必要。如果行賄人支付的相關(guān)稅費(fèi)是其完成行賄必須支付的款項(xiàng)，稅費(fèi)與財(cái)物本身不能割裂，如換作受賄人或其他任何人購(gòu)買財(cái)物也應(yīng)同樣支付稅費(fèi)，那么該稅費(fèi)一般應(yīng)當(dāng)計(jì)入受賄數(shù)額。本案中，王某某在購(gòu)買汽車送給陳某某時(shí)，除購(gòu)車款外，還支付了車輛購(gòu)置稅、車船稅、交強(qiáng)險(xiǎn)。按照《中華人民共和國(guó)車輛購(gòu)置稅法》《中華人民共和國(guó)車船稅法》《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》等規(guī)定，除一些特殊情形外，購(gòu)買新車均需支付上述費(fèi)用，這些稅費(fèi)雖未被陳某某實(shí)際取得，但也應(yīng)計(jì)入其受賄數(shù)額。

二是堅(jiān)持主客觀相一致原則。根據(jù)主客觀相一致原則，認(rèn)定受賄數(shù)額時(shí)既要考慮受賄人是否實(shí)際收受或有無(wú)實(shí)際收受可能等客觀情況，也要考慮行受賄雙方是否就財(cái)物的種類、金額等達(dá)成合意，特別是受賄人是否對(duì)行賄人支付的相關(guān)稅費(fèi)具有明知或明知的可能性。就本案而言，王某某送給陳某某的2輛汽車，車輛品牌均系陳某某指定，其了解車輛大致價(jià)格，購(gòu)車所支付的增值稅等稅費(fèi)以及保險(xiǎn)費(fèi)屬于必要支出，陳某某雖不清楚相關(guān)稅費(fèi)的準(zhǔn)確金額，但按照社會(huì)一般常識(shí)，其對(duì)金額有一定認(rèn)知，按照上述原則，可以將上述支出認(rèn)定為受賄數(shù)額。

此外，需要注意的是，如果相關(guān)財(cái)物是即買即送，那么上述費(fèi)用應(yīng)當(dāng)納入受賄數(shù)額，如果不是根據(jù)受賄人要求購(gòu)買車輛，如行賄人自行購(gòu)買車輛時(shí)支付了保險(xiǎn)費(fèi)、服務(wù)費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用，但時(shí)隔多年才將車輛送給國(guó)家工作人員，那么受賄數(shù)額一般應(yīng)當(dāng)根據(jù)行受賄當(dāng)時(shí)的車輛價(jià)值予以認(rèn)定。換言之，行賄人購(gòu)車時(shí)支付的保險(xiǎn)費(fèi)、服務(wù)費(fèi)等是當(dāng)年車輛流轉(zhuǎn)過(guò)程中產(chǎn)生的費(fèi)用，不是多年后車輛價(jià)值的必然組成部分，故不宜計(jì)入受賄數(shù)額。

在查辦貪污賄賂犯罪案件中如何準(zhǔn)確識(shí)別自洗錢犯罪？

2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》將自洗錢行為納入刑法的規(guī)制范疇，自洗錢犯罪與貪污賄賂等上游犯罪高度關(guān)聯(lián)，不僅助推上游犯罪蔓延、擴(kuò)大，更對(duì)國(guó)家金融安全和社會(huì)秩序穩(wěn)定造成不利影響。根據(jù)國(guó)家監(jiān)察委員會(huì)辦公廳、最高人民檢察院辦公廳、公安部辦公廳聯(lián)合印發(fā)的《關(guān)于在辦理貪污賄賂犯罪案件中加強(qiáng)反洗錢協(xié)作配合的意見(jiàn)》，各級(jí)監(jiān)察機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)既要有效調(diào)查上游貪污賄賂犯罪，又重視洗錢犯罪辦理，貫徹貪污賄賂犯罪與洗錢罪“一案雙查”機(jī)制，同步審查貪污賄賂犯罪的犯罪所得及收益的去向和轉(zhuǎn)移過(guò)程。監(jiān)察機(jī)關(guān)在調(diào)查貪污賄賂犯罪案件中，發(fā)現(xiàn)涉案人員涉嫌“自洗錢”犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)收集固定“自洗錢”犯罪相關(guān)證據(jù)。實(shí)踐中，應(yīng)注意以下問(wèn)題。

一是自洗錢犯罪以貪污賄賂犯罪事實(shí)成立為前提。自洗錢是通過(guò)對(duì)其上游犯罪的違法所得進(jìn)行洗白進(jìn)而掩飾其非法來(lái)源的行為，具備獨(dú)立完整的犯罪構(gòu)成要件，但其與上游犯罪又具有密不可分的聯(lián)系，上游犯罪事實(shí)不成立則洗錢罪名不成立。

需要注意的是，依據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理洗錢刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定洗錢罪應(yīng)當(dāng)以上游犯罪事實(shí)成立為前提，有下列情形的，不影響洗錢罪的認(rèn)定：

（一）上游犯罪尚未依法裁判，但有證據(jù)證明確實(shí)存在的；

（二）有證據(jù)證明上游犯罪確實(shí)存在，因行為人逃匿未到案的；

（三）有證據(jù)證明上游犯罪確實(shí)存在，因行為人死亡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的；

（四）有證據(jù)證明上游犯罪確實(shí)存在，但同時(shí)構(gòu)成其他犯罪而以其他罪名定罪處罰的。

二是自洗錢的行為必須侵害了新的法益。在傳統(tǒng)贓物犯罪理論中，對(duì)于上游犯罪所得贓物的處置行為屬于“不可罰的事后行為”，但自洗錢犯罪有別于傳統(tǒng)贓物犯罪，自洗錢犯罪行為人意在洗白其犯罪所得，使其犯罪所得及收益能“由黑轉(zhuǎn)白”，其行為侵害了金融管理秩序和司法機(jī)關(guān)正常活動(dòng)法益，這是上游犯罪未包含的新的、獨(dú)立的法益。行為人所實(shí)施的“掩飾、隱瞞”等行為必須使貪污賄賂犯罪所得產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)性變化，如通過(guò)一系列洗白行為妄圖將其合法化，掩飾、隱瞞貪污賄賂犯罪所得及其收益的性質(zhì)、來(lái)源等，對(duì)此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為洗錢行為。如果行為人實(shí)施的“掩飾、隱瞞”等行為僅僅是對(duì)貪污賄賂犯罪所得進(jìn)行“物理轉(zhuǎn)移”，如單純占有、藏匿贓款贓物等，其后續(xù)行為所侵害的法益在內(nèi)容和范圍上未有改變，則不應(yīng)認(rèn)定為洗錢行為。

本案中，陳某某在收受他人所送現(xiàn)金100萬(wàn)元后，即安排將上述受賄款存入關(guān)聯(lián)人員銀行賬戶，并實(shí)際控制關(guān)聯(lián)人員資金賬戶進(jìn)行操作，購(gòu)買理財(cái)產(chǎn)品等，陳某某的上述行為企圖使非法的受賄贓物經(jīng)合法流轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)化為“合法財(cái)產(chǎn)”，實(shí)現(xiàn)以合法名義掩蓋財(cái)物非法性的目的，其將受賄犯罪所得予以“漂白”，不僅助長(zhǎng)了上游犯罪危害的蔓延，同時(shí)也嚴(yán)重破壞了金融管理秩序和司法機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)，所實(shí)施的“漂白”行為侵害了新的法益，應(yīng)當(dāng)作入罪處理，其行為應(yīng)當(dāng)以洗錢罪定罪處罰。（程威）